По любым вопросам: admjuridcons@gmail.com

Все статьи > Особенности регулирования сделок слияния и поглощения в США (на примере законодательства штатов Делавэр и Калифорния) (Пакерман Г.А., Ситкарева Е.В., Воробьева Я.А.)

Особенности регулирования сделок слияния и поглощения в США (на примере законодательства штатов Делавэр и Калифорния) (Пакерман Г.А., Ситкарева Е.В., Воробьева Я.А.)

Дата размещения статьи: 30.12.2021

Особенности регулирования сделок слияния и поглощения в США (на примере законодательства штатов Делавэр и Калифорния) (Пакерман Г.А., Ситкарева Е.В., Воробьева Я.А.)

Общепризнано, что по вопросу корпоративных слияний и поглощений наиболее разработанным является законодательство США, которое начало формироваться в этом направлении еще в конце XIX - начале XX в. Как справедливо отмечает А.А. Бегаева, "цель законодательного регулирования состоит в защите прав акционеров от недобросовестного поведения как покупателя, так и продавца" <1>.
--------------------------------
<1> Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования / Отв. ред. Н.И. Михайлов. М.: Инфотропик Медиа, 2010. С. 74.

В США действует двухуровневая система регулирования корпоративных слияний и поглощений:
- к федеральному уровню регулирования отнесены вопросы рынка ценных бумаг, тендерные предложения и антимонопольное (антитрестовское) законодательство;
- к уровню регулирования штатов США - вопросы корпоративного законодательства (ст. 1, раздел 8, Конституции США) <2>.
--------------------------------
<2> Конституция США. URL: http://www.archives.gov/exhibits/charters/constitution.html (дата обращения: 16.06.2021).

В США определенные ведомства издают специальные подзаконные акты, инструкции для регулирования сферы сделок слияния и присоединения или слияния и поглощения в рамках собственных компетенций. Судебные акты США непосредственно влияют на структуру и содержание законов о корпорациях.
Так, штат Делавэр выделяется среди других штатов наиболее устоявшейся судебной практикой и тем самым привлекателен для инвесторов. На территории данного штата зарегистрировано больше компаний, чем в любом другом штате, его называют "мировой столицей регистрации". И на это есть причины.
Во-первых, зарегистрированные на территории штата компании получают несравненную экономию на налогах. В частности, отсутствует подоходный налог штата для корпораций Делавэра, ведущих бизнес за пределами штата. Также отсутствует:
- налог на наследство для акций, принадлежащих резидентам США, но не являющихся резидентами штата Делавэр;
- государственный налог с продаж на нематериальное личное имущество (например, роялти);
- налог на акции, принадлежащие иностранцам-нерезидентам.
Во-вторых, корпорациям Делавэра, не работающим в штате Делавэр, нет необходимости приобретать бизнес-лицензию в этом штате.
В-третьих, законодательство штата Делавэр позволяет регистрировать компанию без указания имен владельцев, что защищает личность владельцев, личную информацию и конфиденциальность в целом.
В-четвертых, стоимость создания юридического лица в Делавэре одна из самых низких в мире.
Штат Калифорния может быть хорошей идеей регистрации юридического лица для ресторанного бизнеса или предоставления услуг ухода за собой, когда большая часть бизнеса находится в этом штате.
При размещении иностранных инвестиций в Соединенных Штатах, особенно в Калифорнии, необходимо учитывать, что калифорнийские банки требуют, чтобы владельцы бизнеса приходили на личное собеседование при открытии корпоративных банковских счетов.
Калифорния - лучший штат для создания или развития компании на основе делового партнерства, чем многие другие. Одна из причин, по которой Калифорния может быть выбрана для делового партнерства, заключается в том, что формальное соглашение о партнерстве не требуется для существования этих деловых отношений. Однако без документа, подтверждающего операции, ответственность, обязательства и определения конкретного вклада отдельных участников в общее дело, в будущем могут возникнуть споры и конфликты между партнерами. Без этих юридических документов партнерство в этом штате регулируется положениями по умолчанию, указанными в Кодексе корпораций Калифорнии. Лучше иметь официальное соглашение между отдельными лицами о сделках внутри организации, чем руководствоваться городскими и государственными правилами.
Понятие "сделки слияния и поглощения". Термин "слияние" (mergers) - экономическое единство двух компаний - подразумевает ситуацию, когда одна компания соединяется с другой и растворяется в ней. Например, компания "А" сливается с компанией "В". В результате процесса слияния компания "А" прекращает свое существование и именуется как "умершая" (decedent), а компания "В" является "наследницей" (survivor).
Следует отметить, что в силу дуалистической природы понятие "слияние" имеет в себе два подвида, один из которых соответствует реорганизации юридического лица в форме "присоединения" по российскому праву. В частности, в США существует слияние путем присоединения (merger by acquisition) и слияние путем образования новой компании (merger by formation of a new company) <3>. При этом далеко не всегда "наследником" становится именно более крупная организация, иными словами, размеры компании и ее обороты не имеют решающего значения для распределения ролей при реорганизации в форме слияния.
--------------------------------
<3> Санчес А.А. Слияния и поглощения по российскому и зарубежному праву: сравнительный анализ // Актуальные проблемы российского права. 2012. N 4(25). С. 328.

В США существует так называемая короткая форма слияния - ситуация, когда одной компании принадлежат практически все акции другой компании. В таком случае законодательство позволяет совершить упрощенную форму слияния, в которой нет необходимости в одобрении такого слияния на собрании акционеров. В иных же случаях такое одобрение необходимо для совершения сделки слияния компаний.
Термин "слияния и поглощения" означает продажу и приобретение акций компаний, то есть приобретение корпоративного контроля <4>, или, иными словами, это процесс, предполагающий, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя. В США под слиянием принято понимать консолидацию (объединение) активов двух и более компаний на условиях обязательного сохранения одной из них.
--------------------------------
<4> Марков П.А. Особенности слияний и поглощений в России // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2010. N 6. С. 1.

Слияния и поглощения в США имеют экономический оттенок, поскольку присоединение включает в себя установление корпоративного контроля, который подразумевает экономическое единство и подчиненность. Эту точку зрения разделяют, в частности, Е.В. Цыганкова и А.С. Могилевский <5>. Слияние и поглощение (присоединение) определяют, например, по российскому праву как формы реорганизации юридического лица (А.А. Бегаева) <6>, или как любой способ установления контроля над компанией и ее активами, будь то приобретение акций, банкротство или покупка на торгах здания, находящегося в федеральной собственности (А.Е. Молотников) <7>, или слияние - это "объединение двух компаний, в результате которого только одно из них сохранено как юридическое лицо", а поглощение - процедура, при которой "одна компания становится основным собственником и приобретает контроль над другой компанией, ее дочерней фирмой или отдельными активами" (Д. Депамфилис) <8>.
--------------------------------
<5> Цыганкова Е.В. Слияния и поглощения - сравнительный анализ понятий по праву Европейского союза, России и США, современные тенденции на рынке M & A // Современные проблемы гуманитарных и естественных наук: Материалы Международной научно-практической конференции (г. Рязань, 30 ноября 2009 г.): Сб. науч. ст. Вып. 13. Рязань: Рязанский институт управления и права, 2010. С. 186; Могилевский А.С. Слияние и присоединение акционерных обществ по российскому законодательству: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 3.
<6> Бегаева А.А. Указ. соч. С. 33 - 35.
<7> Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт. М.: Вершина, 2006. С. 11.
<8> Депамфилис Д. Слияния, поглощения и другие способы реструктуризации компании. Процесс, инструментарий, примеры из практики, ответы на вопросы. М., 2007. С. 5 - 9.

Таким образом, обязательное условие слияния согласно закону - это прекращение деятельности участников интеграции. Формула в этом случае принимает вид A + B = C, что в западной литературе понимается как "консолидация".
Источники регулирования. Ранее в настоящей статье упоминалось, что в США существует конституционное разделение полномочий между федеральными властями и штатами.
На федеральном уровне приняты и действуют следующие антимонопольные нормативные акты:
- Закон Шермана 1890 г. - является основным законом для всех последующих антимонопольных законов США <9>;
- Закон Клейтона 1914 г. регулирует деятельность трестов <10>;
- Закон МакКарана - Фергюсона 1945 г. делегирует штатам право регулировать сделки слияния и поглощения страховых компаний <11>;
- Закон Селлера - Кефовера 1950 г. <12>;
- Закон Харта - Скотта - Родино 1976 г. устанавливает обязательное получение разрешения на сделку <13>.
--------------------------------
<9> Sherman Antitrust Act, 1890. Title 15 of the United States Code, § 1 - 7. URL: https://www.ourdocuments.gov/doc.php?flash=true&doc=51&page=transcript (дата обращения: 16.07.2021).
Первые два раздела затрагивают запрет на сделки или сговоры между организациями во имя ограничения торговли.
<10> The Clayton Antitrust Act, 1914, раздел 7, Раздел 15 Кодекса Соединенных Штатов § 12 - 27, 29 U.S.C. § 52 - 53. URL: https://wps.prenhall.com/wps/media/objects/751/769950/Documents_Library/clayton.htm (дата обращения: 16.06.2021).
Раздел 7 Акта не позволяет корпорациям приобретать акции или активы иной корпорации или компании, если такое поглощение "может существенно ослабить конкуренцию или привести к созданию монополии".
Контроль над исполнением правил данного закона устанавливает Антимонопольный департамент Минюста США и Федеральная торговая комиссия США.
<11> The McCarran - Ferguson Act, 15 U.S.C. § 1011 - 1015. URL: https://law.jrank.org/pages/8497/McCarran-Ferguson-Act-1945.html (дата обращения: 16.06.2021).
<12> The Celler - Kefauver Act, 1950. URL: https://babel.hathitrust.org/cgi/pt?id=mdp.39015078716704&view=1up&seq=135 (дата обращения: 16.06.2021).
Акт называют Законом о запрете слияний, так как он усилил антимонопольные законы Клейтона 1914 г. и Шермана 1890 г. - позволил правительству предотвращать вертикальные слияния и слияния конгломератов с целью установления монополии и ограничения конкуренции.
<13> The Hart - Scott - Rodino Antitrust Improvements Act of 1976. URL: https://fraser.stlouisfed.org/title/hart-scott-rodino-antitrust-improvements-act-1976-1130 (дата обращения: 16.06.2021).
Акт называют Законом об улучшении антимонопольной политики, так как стороны до завершения сделок слияния, поглощения или передачи ценных бумаг или активов, включая выплату вознаграждения руководству, обязаны представить подробную информацию об этом в Федеральную торговую комиссию США и Антимонопольный департамент Минюста США, которые должны вынести решение об исключении отрицательного влияния на торговлю США в соответствии с антимонопольным законодательством и одобрить сделку. Под указанный Закон не подпадают поглощения, которые могут быть осуществлены через специально создаваемые структуры, поскольку не достигают необходимого "размера", предъявляемого самим Законом.

Министерством юстиции США и Федеральной торговой комиссией в 1997 г. изданы Рекомендации по горизонтальным слияниям, в которых указывается, что слияния "могут повышать эффективность работы корпораций даже в случаях, когда они уменьшают конкуренцию".
Примером подзаконного регулирования в США в сфере влияния и поглощения служат Правила вертикального слияния (Vertical Merger Guidelines) 2020 г. <14> и Правила горизонтального слияния (Horizontal Merger Guidelines) 2010 г. <15> Данные документы отражают реальную практику слияний, в них включены важные дополнения, которые делают значительный вклад в повышение прозрачности политики слияний, исключающей явный и скрытый сговор юридических лиц между собой и (или) с Департаментом блокирования слияний, описывается фактическая работа по сбору доказательств, которая составляет значительную часть проверки слияния.
--------------------------------
<14> U.S. Department of Justice & The Federal Trade Commission June 30, 2020. URL: https://www.justice.gov/atr/page/file/1290686/download (дата обращения: 16.06.2021).
<15> U.S. Department of Justice and the Federal Trade Commission Issued: August 19, 2010. URL: https://www.justice.gov/atr/file/810276/download (дата обращения: 16.06.2021).

Влияние на формирование стандартов штатов для корпоративного права оказывает типовой акт, подготовленный Комитетом по корпоративному праву (Секция коммерческого права) Американской ассоциации юристов - Model Business Corporation Act (MBCA) <16>, который устанавливает общие нормы корпоративного права, а на уровне штатов принимаются Общие законы о корпорациях, которые содержат "противозахватные" положения, которые направлены на регулирование сделок слияния и поглощения.
--------------------------------
<16> Model Business Corporation Act (updated through December 2020). URL https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/corplaws/2020_mbca.pdf (дата обращения: 16.06.2021).

Регулирование правоотношений с ценными бумагами в США осуществляется следующими нормативными документами:
- Закон о рынке ценных бумаг США 1933 г. <17>;
- Закон о торговле ценными бумагами 1934 г. <18>;
- Закон о бирже 1934 г. <19>, с поправками Закона Уильямса 1968 г. по тендерным предложениям;
- Закон о доверительном соглашении 1939 г. <20>;
- Закон об инвестиционных консультантах 1940 г. <21>;
- Закон об инвестиционных компаниях 1940 г. <22>;
- Закон Грэмма - Лича - Блайли 1999 г. <23>;
- Закон о модернизации товарных фьючерсов 2000 г. <24>;
- Закон Сарбейнса - Оксли о финансах и отчетности <25>;
- Закон Додда - Фрэнка о реформе Уолл-стрит и защите потребителей <26>;
- Закон о запуске нашего бизнеса от 2012 г. <27>
--------------------------------
<17> The Securities Act of 1933. URL: https://legcounsel.house.gov/Comps/Securities%20Act%20Of%201933.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<18> The Securities Exchange Act of 1934. URL: https://www.govinfo.gov/content/pkg/COMPS-1885/pdf/COMPS-1885.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<19> The Securities Exchange Act of 1934. URL: https://www.govinfo.gov/content/pkg/COMPS-1885/pdf/COMPS-1885.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<20> The Trust Indenture Act of 1939. URL: https://www.govinfo.gov/content/pkg/COMPS-1888/pdf/COMPS-1888.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<21> The Investment Advisers Act of 1940. URL: https://www.govinfo.gov/content/pkg/COMPS-1878/pdf/COMPS-1878.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<22> The Investment Company Act of 1940. URL: https://www.govinfo.gov/content/pkg/COMPS-1879/pdf/COMPS-1879.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<23> The Gramm - Leach - Bliley Act of 1999 (или Закон о модернизации финансовых услуг). URL: https://www.ftc.gov/tips-advice/business-center/privacy-and-security/gramm-leach-bliley-act (дата обращения: 16.06.2021).
<24> The Commodity Futures Modernization Act of 2000. URL: https://www.federalregister.gov/agencies/commodity-futures-trading-commission (дата обращения: 16.06.2021).
<25> The Sarbanes - Oxley Act. URL: https://www.govinfo.gov/content/pkg/COMPS-1883/pdf/COMPS-1883.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<26> The Dodd - Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act. URL: https://www.govinfo.gov/content/pkg/COMPS-9515/pdf/COMPS-9515.pdf (дата обращения: 16.06.2021).
<27> The Jumpstart Our Business Startups Act of 2012. URL: https://www.investor.gov/introduction-investing/investing-basics/role-sec/researching-federal-securities-laws-through-sec (дата обращения: 16.06.2021).

Названные акты детально устанавливают процедуры и требования о раскрытии информации о приобретателях компании.
Так, в соответствии с разделом 13(d) Закона Уильямса покупатель, который намеревается получить контроль над корпорацией, должен раскрыть акционерам компании (а также уведомить Федеральную комиссию по ценным бумагам США (Securities and Exchange Commission)) следующую информацию:
- название и адрес компании-эмитента, тип приобретаемых ценных бумаг;
- подробную информацию о прошлом частного лица, подающего информацию, включая любые уголовные преступления в прошлом;
- число акций, фактически находящихся в собственности покупателя;
- цель сделки;
- источник средств, использованных для финансирования приобретения акций компании. Раскрытие информации в подобной форме требуется и в случае отсутствия тендерного предложения, если покупатель приобретает 5% акций приобретаемой компании (или "компании-цели"), находящихся в обращении <28>. Таким образом, акционеры и руководство компании заранее узнают о потенциальной возможности в дальнейшем нового акционера заявить тендерное предложение. Вышеуказанные условия помогают раскрывать недобросовестные поглощения и делать сделки слияния и поглощения более прозрачными.
--------------------------------
<28> An act providing for full disclosure of corporate equity ownership of securities under the Securities Exchange Act of 1934, Закон Уильямса (Williams Act), 1968 г. разделы 13 (d), 14 (d), 82 Stat. 454; United States Statutes at Large, Volume 82, 90th Congress, 2nd Session; An Act to providing for full disclosure of corporate equity ownership of securities under the Securities Exchange Act of 1934; Public Law 90-439. URL: https://fraser.stlouisfed.org/title/williams-act-5900 (дата обращения: 16.06.2021).

В банковской и страховой сфере можно выделить следующие нормативные документы:
- Федеральный закон о страховании депозитов 1950 г. <29>;
- Закон Гарна - Сен-Жермена о депозитных учреждениях 1982 г. <30>;
- Закона Ригла - Нила об эффективности банковской деятельности и открытии отделений в нескольких штатах 1994 г. <31>
--------------------------------
<29> The Federal Deposit Insurance Act. 1950 г. P.L. 86-463. URL: https://www.fdic.gov/regulations/laws/rules/1000-100.html (дата обращения: 16.06.2021).
<30> The Garn - St. Germain Depository Institutions Act of 1982. URL: https://fraser.stlouisfed.org/title/garn-st-germain-depository-institutions-act-1982-1044 (дата обращения: 16.06.2021). Регулирует слияние финансовых организаций, направлен на преодоление напряженности, возникающей в связи с банкротством банков.
<31> The Riegle - Neal Interstate Banking Act of 1994. URL: https://fraser.stlouisfed.org/title/riegle-neal-interstate-banking-branching-efficiency-act-1994-1048 (дата обращения: 16.06.2021).
Акт направлен на защиту интересов банков в сфере конкуренции, регулирует процесс слияния банковских организаций. Специально созданный Федеральный резерв устанавливает рамки для процесса слияния банковских организаций, в результате чего появляется банк-участник этого резерва (Закон о банковском слиянии (The Bank Merger Act of 1960) Public Law 86-463, 86th Congress, S. 1062). URL: https://fraser.stlouisfed.org/title/bank-merger-act-federal-deposit-insurance-act-amendment-1024 (дата обращения: 16.06.2021).

В ситуациях, которые касаются слияний банков, необходимо получать одобрение агентств по надзору за банковской деятельностью (Контролера денежного обращения - для национальных банков и Совета управляющих ФРС - для банков-членов штата и Федеральной корпорации страхования депозитов - для застрахованных банков, которые не являются членами Корпорации).
Право запретить или ограничить иностранные инвестиции в той или иной форме является неотъемлемым правом суверенного государства. Ряд законов США содержит такие ограничения:
1. Закон Эджа 1919 г. (ограничивает долю иностранного участия в корпорациях, имеющих лицензии Федеральной резервной системы).
2. Федеральный закон о коммуникациях (запрещает иностранным лицам владеть лицензиями на транслирование радио- и телепередач на публичные телекоммуникационные услуги).
3. Закон о шельфах (месторождения ресурсов из открытого моря получают в лизинг исключительно граждане, проживающие в США).
4. Закон об инспектировании международных инвестиций и торговли (компании из США в течение 45 дней сообщают в Министерство торговли о приобретении одним иностранным лицом более 10% голосующих акций предприятия США).
5. Закон о раскрытии информации об инвестиции в сельское хозяйство (предоставление отчета в течение 90 дней).
6. Закон о налоговом равенстве и фискальной ответственности 1982 г. Налоговые декларации ежегодно заполняются иностранными компаниями и компаниями США, которые:
1) находятся под контролем иностранного лица или
2) занимаются торговлей на территории США.
Противозахватные положения законов штатов о корпорациях в литературе предложено разделить на четыре категории:
1) положения о справедливой цене;
2) положения об объединении бизнеса;
3) положения о контрольной доле;
4) положения о выкупе <32>.
--------------------------------
<32> Gaughan P.A. Mergers, Acquisitions, and Corporate Restructurings. 4th ed. New Jersey: John Wiley & Sons, Inc., 2007. P. 132.

В каждом штате США разработаны и приняты противозахватные законы. Они стали разрабатываться еще в конце 1960-х гг. В их числе можно выделить противозахватный закон штата Делавэр, который указывает, что нежелательный покупатель, приобретающий более 15% акций "компании-цели", не может завершить поглощение в течение трех лет, за исключением следующих обстоятельств: если покупатель приобретает 85% или более акций "компании-цели"; если 2/3 акционеров одобряют поглощение; если совет директоров и акционеры решают не использовать противозахватные положения закона.
Противозахватные положения содержатся, например, в подразделе Общего закона о корпорациях штата Делавэр (Delaware General Corporations Law, далее - DGCL) <33>, посвященном вопросам слияния и присоединения корпораций. Данный штат, как уже было сказано выше, пользуется популярностью среди юридических лиц, поскольку предлагает комфортное корпоративное регулирование.
--------------------------------
<33> URL: http://delcode.delaware.gov/title8/c001/sc09/index.shtml (дата обращения: 16.06.2021).

Подраздел 9 DGCL имеет термины, схожие с российскими понятиями слияния (consolidation) и присоединения (merger) <34>, а также преобразования (conversion) <35>. Так, любые две или более корпорации могут объединяться в одну корпорацию, которая будет существовать либо в форме одной из них (путем присоединения), либо в форме новой корпорации (путем слияния) в соответствии с договором о слиянии/присоединении <36>. Чтобы данные формы реорганизаций имели законную силу, необходимо следовать правилам, установленным ст. 251 DGCL. Данная статья регулирует слияния и поглощения с участием корпораций, зарегистрированных только в штате Делавэр <37>. Статья 25 определяет порядок слияния и поглощения с участием корпораций штата Делавэр и иностранных корпораций, зарегистрированных в других штатах США <38>.
--------------------------------
<34> Oesterle A. The Law of Mergers and Acquisitions. 3rd ed. St. Paul, MN: West Academic Publishing, 2012. P. 36.
<35> URL: http://delcode.delaware.gov/title8/c001/sc09/index.shtml, § 251 - 267 (дата обращения: 16.06.2021).
<36> Зименкова О.Н., Вершинина Е.В., Бурова Е.С. Реорганизация в форме слияния и присоединения акционерных обществ РФ и предпринимательских корпораций США: сравнительно-правовой анализ // Московский журнал международного права. 2015. N 2(98). С. 126. DOI: 10.24833/0869-0049-2015-2-122-139.
<37> Кузьмин С.Е. Слияния и присоединения акционерных обществ в России и корпораций в США (опыт правового регулирования) // Московский журнал международного права. 2014. N 4(96). С. 163 - 174. DOI: 10.24833/0869-0049-2014-4-163-174.
<38> URL: http://delcode.delaware.gov/title8/c001/sc09/index.shtml (дата обращения: 16.06.2021).

Кодекс внутренних доходов США (Internal Revenue Code) упоминает реорганизацию, но в ином значении: она используется как термин для корпоративных процедур по перераспределению имущества, не подлежащего налогообложению <39>.
--------------------------------
<39> U.S. Code: Title 26 - Internal Revenue Code, § 368 подраздела D главы 1. URL: http://www.law.cornell.edu/uscode/text/26/subtitle-A/chapter-1/subchapter-C (дата обращения: 16.06.2021).

Общий закон о корпорациях штата Калифорния (California General Corporations Law, далее - CGCL) <40> иначе регулирует вопросы слияния и поглощения. Раздел 2115 CGCL распространяет его положения о слияниях и поглощениях на иностранные корпорации при соблюдении следующего:
1) раздел 1001 (d) (ограничения на продажу активов);
2) раздел 1101 (положения, следующие за подразделом (е));
3) глава 12 (реорганизация);
4) глава 13 (права несогласных) <41>.
--------------------------------
<40> URL: https://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayexpandedbranch.xhtml?tocCode=CORP&division=&title=1.&part=&chapter=&article=&nodetreepath=2 (дата обращения: 16.06.2021).
<41> URL: https://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayexpandedbranch.xhtml?tocCode=CORP&division=&title=1.&part=&chapter=&article= (дата обращения: 16.06.2021).

Несмотря на то что раздел 2115 CGCL ограничения распространяет только на корпорации, которые соответствуют определенным пороговым значениям обладания активами корпорации. Следует отметить, что Общий закон о корпорациях штата Калифорния может применяться к сторонам, зарегистрированным в других штатах. Это в 2020 г. подтвердил суд, который рассматривал вопрос о том, может ли акционер корпорации в Делавэре искать книги и записи в соответствии с Законом об инспекции штата Калифорния, установил, что раздел 1601 CGCL "претендует на то, чтобы применяться не только к зарегистрированным в Калифорнии компаниям, но и к иностранным компаниям, присутствующим в Калифорнии" <42>. Почти два десятилетия назад Верховный суд Делавэра отклонил применение раздела 2115 CGCL, часто называемого статутом "Квази-Калифорнийской корпорации", который предусматривает среди прочего кумулятивное голосование для акционеров, как нарушение доктрина "внутренних дел" <43>.
--------------------------------
<42> JUUL, 238 A.3d 904, а также Rutledge Thomas E. Delaware versus California and Choice of Law: JUUL Labs, Inc. v. Grove. March 02, 2021. URL: https://www.americanbar.org/groups/business_law/publications/blt/2021/03/juul-v-grove/ (дата обращения: 16.06.2021).
<43> Vantage Point Venture P'rs 1996 v. Examen, Inc., 871 A.2d 1108 (Del. 2005).

Общий закон о корпорациях штата Калифорния использует множество терминов, которые могут вводить в заблуждение. Например, CGCL определяет реорганизацию в разделе 181 как любой из трех типов транзакций: слияние в соответствии с главой 11; реорганизация обмена или реорганизация продажи активов <44>. CGCL применяется к другим типам транзакций M & A, но эти транзакции не являются реорганизациями согласно определениям CGCL. Например, продажа активов за наличные не является реорганизацией продажи активов, как определено в разделе 181, но на нее распространяются особые требования об утверждении, изложенные в разделе 1001 (d) <45>.
--------------------------------
<44> URL: https://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayexpandedbranch.xhtml?tocCode=CORP&division=&title=1.&part=&chapter=&article= (дата обращения: 16.06.2021).
<45> URL: https://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayexpandedbranch.xhtml?tocCode=CORP&division=&title=1.&part=&chapter=&article= (дата обращения: 16.06.2021).

Кроме того, CGCL предъявляет особые требования к "тендерным предложениям по обмену акциями", как они определены в разделе 183.5 <46>, "тендерное предложение по обмену акциями" никогда не может быть "реорганизацией обмена" или даже "реорганизацией".
--------------------------------
<46> URL: https://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayexpandedbranch.xhtml?tocCode=CORP&division=&title=1.&part=&chapter=&article= (дата обращения: 16.06.2021).

Общий закон о корпорациях штата Калифорния устанавливает уникальные требования к слияниям и поглощениям. В соответствии с разделом 1001 (d) <47> контролирующая сторона в процессе реорганизации продажи активов или приобретения всех или практически всех активов корпорации должна установить основные условия сделки посредством не менее чем 90% голосов корпорации-распорядителя. Аналогичное ограничение на слияния при выводе средств можно найти в разделе 1101 (положения, следующие за подразделом (e)). Раздел 1201 (a) также устанавливает групповое голосование в отношении основных условий реорганизации.
--------------------------------
<47> URL: https://leginfo.legislature.ca.gov/faces/codes_displayexpandedbranch.xhtml?tocCode=CORP&division=&title=1.&part=&chapter=&article= (дата обращения: 16.06.2021).

При этом более чем за 10 лет методы недружественных поглощений не претерпели существенных изменений, и их можно условно разделить на шесть групп:
1) осуществление скупки пакетов акций на вторичном рынке;
2) лоббирование приватизационных (доверительных) сделок с государственными пакетами акций;
3) административное вовлечение в холдинги или иные группы;
4) скупка и трансформация долгов в имущественно-долевое участие;
5) захват контроля через процедуры банкротства;
6) инициирование судебных решений.
Сравнивая Общие законы о корпорациях штатов Делавэр и Калифорния, можно прийти к следующим выводам.
В штате Делавэр защита миноритарных акционеров предоставляется в меньшем объеме, чем в Калифорнии (например, кумулятивное голосование не требуется, и допускается размещение в шахматном порядке). Делавэр предлагает ограниченную законодательную защиту от враждебных поглощений.
Общий закон о корпорациях штата Калифорния предусматривает, что члены имеют право голосовать по следующим вопросам и право голоса по этим вопросам не может быть отменено или изменено в соответствии с действующим соглашением:
1) внесение изменений в устав организации;
2) роспуск или ликвидация общества с ограниченной ответственностью (ООО или LLC);
3) преобразование LLC в другое коммерческое предприятие;
4) слияние с участием LLC.
Кроме того, при отсутствии соглашения об обратном закон штата Калифорния предусматривает, что следующие вопросы требуют единодушного согласия всех членов:
1) внесение поправок в действующее соглашение;
2) продажа практически всей собственности компании.
Хотя многие действующие соглашения дают участникам право голоса по дополнительным вопросам компании, крайне важно, чтобы все вышеперечисленное было учтено в рабочем соглашении, чтобы избежать непреднамеренного предоставления всем участникам эффективного права вето на важные события.
Закон штата Калифорния также требует единодушного согласия всех участников, которое не может быть изменено в соответствии с действующим соглашением на противоположное, по следующим двум вопросам:
1) преобразование LLC в бизнес-объект другого типа (организованный или зарегистрированный) в Калифорнии или другом штате;
2) слияние компании.
Эти два вопроса требуют единодушного согласия всех участников, поскольку преобразование или слияние LLC в компанию в другом государстве может изменить права или обязанности этих участников.
Общий закон о корпорациях штата Делавэр не имеет таких императивных требований по голосованию. В Делавэре можно ограничить право членов голосовать, что делает его более привлекательным местом для тех компаний, которые ищут внешних инвесторов.
Статья 251(c) Общего закона о корпорациях штата Делавэр устанавливает, что Соглашение о слиянии или присоединении должно быть представлено на утверждение акционеров каждой корпорации-участницы. Согласно законодательству штата Делавэр, если договор о слиянии или присоединении был утвержден требуемым числом голосов акционеров, договор вступал в силу после того, как полный текст был должным образом подан Секретарю штата Делавэр.
Интересно, что в деле JUUL Labs, Inc. v. Grove суд подчеркнул важность того, чтобы внутренние дела корпорации регулировались одним штатом и обеспечивали согласованные ожидания директоров, должностных лиц и акционеров в разных юрисдикциях. В связи с этим суд отметил, что закон штата Калифорния отличается от раздела 220 DGCL, в том числе предоставляя более широкое право акционеров проверять списки акционеров, бухгалтерские книги и отчеты дочерних компаний, а также прямо предусматривая перенос гонораров в определенных случаях. Суд определил право проверять корпоративные бухгалтерские книги и записи как "важную часть ландшафта корпоративного управления" и, поскольку право проверять корпоративные бухгалтерские книги и записи является "основным" вопросом внутренних корпоративных дел, пришел к выводу, что право Делавэра, а не Закон Калифорнии применяется к проверке прав держателя акций корпорации Делавэра <48>.
--------------------------------
<48> JUUL, 238 A.3d at 915, а также Rutledge Thomas E. Delaware versus California and Choice of Law: JUUL Labs, Inc. v. Grove. March 02, 2021. URL: https://www.americanbar.org/groups/business_law/publications/blt/2021/03/juul-v-grove (дата обращения: 16.06.2021).

Фактически Калифорния стремится применить определенные положения своего законодательства к корпорациям, которые, хотя и созданы в другом месте, имеют значительные связи в Калифорнии.
В Делавэре регистрация документов регулируется ст. 103 Общего закона о корпорациях штата. Согласно ст. 103(d) любой документ, поданный в соответствии с пунктом (c) этой же статьи, вступает в силу с даты подачи. Правовой результат слияния или поглощения таков, что "выжившая" или вновь образованная корпорация принимает все активы и обязательства корпораций-участниц. Таким образом, Делавэр является наиболее выгодным штатом для осуществления сделок слияния и поглощения. Так, почти две трети компаний из списка Fortune-500 зарегистрированы в Делавэре. Некоторые штаты, такие как Джорджия и Невада, основывают свои уставы корпораций на DGCL.

Литература

1. Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования / А.А. Бегаева; Ответственный редактор Н.И. Михайлов. Москва: Инфотропик Медиа, 2010. 132 с.
2. Депамфилис Д. Слияния, поглощения и другие способы реструктуризации компании. Процесс, инструментарий, примеры из практики, ответы на вопросы / Д. Депамфилис. Москва: Олимп-Бизнес, 2007. 921 с.
3. Зименкова О.Н. Реорганизация в форме слияния и присоединения акционерных обществ РФ и предпринимательских корпораций США: сравнительно-правовой анализ / О.Н. Зименкова, Е.В. Вершинина, Е.С. Бурова // Московский журнал международного права. 2015. N 2(98). С. 122 - 139. DOI: 10.24833/0869-0049-2015-2-122-139.
4. Кузьмин С.Е. Слияния и присоединения акционерных обществ в России и корпораций в США (опыт правового регулирования) / С.Е. Кузьмин // Московский журнал международного права. 2014. N 4(96). С. 163 - 174. DOI: 10.24833/0869-0049-2014-4-163-174.
5. Марков П.А. Особенности слияний и поглощений в России / П.А. Марков // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2010. N 6. С. 21 - 26.
6. Могилевский А.С. Слияние и присоединение акционерных обществ по российскому законодательству: Диссертация кандидата юридических наук / А.С. Могилевский. Москва, 2006. 179 с.
7. Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт / А. Молотников. Москва: Вершина, 2006. 339 с.
8. Санчес А.А. Слияния и поглощения по российскому и зарубежному праву: сравнительный анализ / А.А. Санчес // Актуальные проблемы российского права. 2012. N 4(25). С. 326 - 334.
9. Цыганкова Е.В. Слияния и поглощения - сравнительный анализ понятий по праву Европейского союза, России и США, современные тенденции на рынке M & A / Е.В. Цыганкова // Современные проблемы гуманитарных и естественных наук: Материалы Международной научно-практической конференции (г. Рязань, 30 ноября 2009 г.): Сборник научных статей. Вып. 13. Рязань: Рязанский институт управления и права, 2010. С. 182 - 186.

References

1. Gaughan P.A. Mergers, Acquisitions, and Corporate Restructurings / P.A. Gaughan. 4th ed. New Jersey: John Wiley & Sons, Inc., 2007. 369 p.
2. Oesterle A. The Law of Mergers and Acquisitions / A. Oesterle. 3rd ed. St. Paul, MN: West Academic Publishing, 2012. 1008 p.

10.01.2022

Внесенным в Госдуму Правительством законопроектом предлагается введение в КоАП РФ нового состава административного правонарушения по статье 14.6.1 "Непредставление предложения о цене на продукцию по государственному оборонному заказу и информации о затратах на ее производство".

подробнее
29.12.2021

Законопроект направлен на установление условий предоставления гражданства РФ лицам, которые проживают в России и способны стать полноценными членами российского общества. В частности, законопроектом предусмотрено сокращение числа требований более чем к 20 категориям лиц при приеме их в гражданство Российской Федерации и признании российскими гражданами. Также расширен перечень преступлений, совершение которых влечет за собой прекращение гражданства РФ.

подробнее
25.12.2021

Законопроектом предлагается запретить применение пиротехнических изделий на территориях населенных пунктов (за исключением специально отведенных мест), в зданиях, строениях и сооружениях, в лесах, на особо охраняемых природных территориях и иных, установленных законом, местах.

подробнее
21.12.2021

Закон направлен на реализацию положений Конституции о единой системе публичной власти, а также на совершенствование организации публичной власти в субъектах Российской Федерации. Новый закон, в частности, запрещает главам регионов именоваться президентами, при этом разрешая им избираться более чем на два срока подряд.

подробнее
17.12.2021

Законопроект предусматривает введение уголовной ответственности за нарушение ПДД лицом, ранее подвергнутым административному наказанию и лишенным права управления транспортными средствами.

подробнее
13.12.2021

Проект закона ориентирован на установление особенностей регулирования отношений, которые связаны с выбросами и поглощением парниковых газов на территории Сахалинской области. Законопроектом также предусмотрена возможность включения в данный эксперимент иных субъектов РФ, методом внесения изменений в этот закон.

подробнее

Информация. Знания. Результат
↑